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文章來源:廣東中致友騰律師事務(wù)所閱讀量:2016發(fā)布時間:2021/04/25
此前某區(qū)政府部門M單位通過公開招標(biāo)采購某物業(yè)管理服務(wù),L公司參與了投標(biāo)活動,本項(xiàng)目評審專家給予L公司“項(xiàng)目實(shí)施方案”的評審得分較低,L公司向代理機(jī)構(gòu)提出質(zhì)疑,稱其該項(xiàng)得分應(yīng)得高分。代理機(jī)構(gòu)作出沒有支持L公司的質(zhì)疑答復(fù),L公司在收到質(zhì)疑答復(fù)后的第5個工作日內(nèi)向C財政部門提起情況反映,反映稱評審專家沒有按照評審標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評審。C財政部門收到情況反映后詢問L公司是要投訴還是情況反映,并向其釋明政府采購?fù)对V與情況反映的區(qū)別,L公司稱其不想得罪采購代理機(jī)構(gòu),因此只是反映專家評審問題。
C財政部門在收到情況反映后的第31個工作日作出情況反映的復(fù)函,復(fù)函沒有支持L公司的情況反映請求,L公司遂向復(fù)議機(jī)關(guān)提起行政復(fù)議,復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為C財政部門事實(shí)認(rèn)定清楚,但是沒有按照《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部令第94號)(以下簡稱“94號令”)規(guī)定的30個工作日投訴辦理期限辦理,存在逾期辦理情形,認(rèn)定程序違法。
在投訴期限內(nèi),供應(yīng)商不行使政府采購?fù)对V權(quán)利,而是采取情況反映等方式主張權(quán)利,那么財政部門是否也必須按照投訴程序處理情況反映事項(xiàng)?
探討分析
對于投訴期限內(nèi)供應(yīng)商采取政府采購?fù)对V方式之外的其他方式主張權(quán)利,財政部門是否也必須按照投訴程序處理,財政部門與個別復(fù)議機(jī)關(guān)存在分歧:
一種觀點(diǎn)認(rèn)為,投訴期限內(nèi)供應(yīng)商采取非政府采購?fù)对V方式維權(quán)的,財政部門無須按照政府采購?fù)对V流程辦理,理由為政府采購?fù)对V是一種嚴(yán)格的程序,對投訴的要求具有形式要件和實(shí)質(zhì)內(nèi)容的要求,不符合投訴條件的均不予受理或者受理后予以駁回。
另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為,投訴期限內(nèi)供應(yīng)商雖然采取非政府采購?fù)对V方式主張權(quán)利,但是其在投訴期限內(nèi)主張權(quán)利,盡管形式要件不符合,但是實(shí)質(zhì)上是表達(dá)投訴目的,應(yīng)該按照投訴程序進(jìn)行辦理。
筆者傾向于第一種觀點(diǎn),理由如下:
第一,無論是處理政府采購?fù)对V還是處理供應(yīng)商的情況反映或者舉報、檢舉等,財政部門都是在履行政府采購監(jiān)管職責(zé)。雖然財政部門的監(jiān)管目標(biāo)是統(tǒng)一的,但實(shí)施監(jiān)管的程序則有明顯區(qū)別,而該區(qū)別在于是通過政府采購?fù)对V程序還是其他程序。
第二,根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》第五十六條、五十七條、五十八條、和五十九條以及94號令第十七條至十九條的規(guī)定,政府采購?fù)对V是一個規(guī)范的、有嚴(yán)格形式要件和實(shí)質(zhì)內(nèi)容要求的維權(quán)程序,其對被投訴人的確定、提起投訴的時間、投訴事項(xiàng)以及提交投訴的資料等均有明確的條件要求,缺少其中任何一個要件均不屬于合格的投訴,財政部門均依法應(yīng)當(dāng)不予受理或者駁回。同樣,政府采購?fù)对V對財政部門的受理時間、抄送投訴書副本、投訴案件的辦理期限等也有明確規(guī)定,違反該規(guī)定則承擔(dān)程序違法或者事實(shí)認(rèn)定錯誤的行政責(zé)任。
第三,政府采購過程中的情況反映、舉報、檢舉等方式是政府采購?fù)对V方式之外的其他救濟(jì)或者監(jiān)督途徑,政府采購法律法規(guī)對該形式的救濟(jì)途徑均未明確要求財政部門的辦案時限或者流程,其與政府采購?fù)对V不僅有形式要件的差別,也有辦理程序的不同。
第四,供應(yīng)商是選擇政府采購?fù)对V方式還是采取情況反映或者舉報等方式,是供應(yīng)商對其權(quán)利義務(wù)的選擇,供應(yīng)商選擇影響其利益的方式維權(quán),該潛在的責(zé)任由其自行承擔(dān),任何單位和個人不應(yīng)強(qiáng)制供應(yīng)商選擇維權(quán)的途徑和意愿。
就上述案例中的項(xiàng)目而言,雖然供應(yīng)商是在投訴期限內(nèi)提起情況反映,但是其情況反映的被反映人不是采購人或者代理機(jī)構(gòu),也沒有按照94號令第十八條的要求提交投訴函和投訴書副本,且在財政部門釋明政府采購?fù)对V與情況反映的區(qū)別及利害關(guān)系后,供應(yīng)商仍選擇情況反映方式維權(quán),是其對政府采購?fù)对V方式的放棄。財政部門就案例中的項(xiàng)目沒有按照政府采購流程合法合規(guī)處理。相反,如果財政部門按照政府采購流程處理則涉嫌違法,因?yàn)椴粦?yīng)受理而受理也屬于程序違法。又如供應(yīng)商采取舉報方式,財政部門有義務(wù)保護(hù)舉報人的信息,如果財政部門機(jī)械地把舉報案件也按照政府采購?fù)对V處理,則應(yīng)將舉報函抄送被舉報人,那么這樣處理顯然不合法也不合理。
綜上,對于上述案例中的項(xiàng)目,復(fù)議機(jī)關(guān)的觀點(diǎn)沒有法律依據(jù),財政部門不應(yīng)按照政府采購?fù)对V程序處理非政府采購?fù)对V案件,否則將承擔(dān)程序違法的風(fēng)險。